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- 1、正当防卫的条件:正当防卫条件包括哪些
- 2、22法考柏浪涛刑法笔记梳理(十一):正当防卫的成立条件(上)
1、正当防卫的条件:正当防卫条件包括哪些
正当防卫有5个构成要件:
1、起因条件。正当防卫限于面对具有进攻性、破坏性、紧迫性的不法侵害。
2、时间条件。必须是不法侵害正在进行,正在进行是指已经着手,尚未停止。
3、意思条件。防卫者具有要保护合法权益的防卫意识。
4、对象条件。正当防卫所针对的、必须是不法侵害人。
5、正当防卫不能超越一定限度。防卫明显超过必要限度,造成重大损害的行为,是防卫过当,防卫过当应当负刑事责任。
2、22法考柏浪涛刑法笔记梳理(十一):正当防卫的成立条件(上)
第七讲 (客观)违法阻却事由
第一节 正当防卫
概述:上一讲“因果关系”结束意味着客观违法性的认定完成。阻却事由的出现意味着违法性的判断被否定。因此,一个行为是否是正当防卫,其前提是该行为符合客观要件,具备违法性。
法条:《刑法》第20条第1款:为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产或其他权利免遭正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。
【案例1】甲抢劫乙的钱包后,骑摩托车逃跑。乙为了夺回钱包开车追赶,甲骑摩托车慌不择路撞倒护栏,死亡。
【案例2】甲抢劫乙的钱包后,骑摩托车逃跑。乙为了夺回钱包开车追赶,将甲撞倒在地,致甲重伤。
分析:案例1 中乙的追赶行为具有合法性,在客观要件中即可判断乙无罪,因此无须以正当防卫阻却(本不构成的)违法性。案例2中乙将甲装成重伤,具有违法性,但属于正当防卫,不构成故意伤害致人重伤罪。
一、起因条件:正在进行的不法侵害具有不法性、客观性、现实性。
(一)不法性
1、一般仅限于针对个人法益的侵害,对国家、社会法益的犯罪行为原则上不能擅自进行正当防卫。
2、若侵害国家、社会法益的犯罪同时侵犯个人法益,则可以正当防卫。如制止乘客抢公司司机方向盘、殴打司机的行为。
(二)客观性
1、行为在客观上具有法益侵害性即可对其进行正当防卫,而不考虑行为人的主观责任阶层的内容。
注意:对过失的不法侵害的防卫!聋哑人甲在狩猎时,误将乙当作野兽准备射击,站在甲身后的丙发现甲的行为,于是开枪朝甲的腿上开枪,保护了乙的生命。
(1)正当防卫的防卫人可以是第三人
(2)过失的不法侵害也符合客观性,能够对其进行正当防卫
注意:精神病人与未成年人的不法侵害!根据司法解释,如果不是严重危及人身安全的不法侵害,对其应先采取其他避免措施、制止措施;若无法采取其他避免措施、制止措施,则可以进行正当反击。
2、不作为的不法侵害:即不法侵害包括不作为的不法侵害。
案例:甲开车不慎撞伤乙,欲逃逸,行人丙强迫甲救助乙,属于针对不作为的不法侵害的正当防卫。
(三)现实性
1、不法侵害必须是现实存在的,区别于假想防卫。
2、对假想防卫的处理:不可能是故意犯罪,有过失,则定过失犯罪;没有过失,按意外事件处理。
二、时间条件——正在进行!
(一)不法侵害的开始的认定: 不法侵害已经开始,且对法益造成现实紧迫的危险。
【案例1】甲欲盗窃乙家,在乙家墙外踩点。甲的不法侵害行为已经开始,但属于预备行为,对法益的危险不紧迫,此时对甲不能进行正当防卫。
【案例2】甲欲盗窃乙家,正在翻墙。此时不法侵害已经开始,对法益的危险笔记紧迫,可以对甲进行正当防卫。
【案例3】甲欲盗窃乙家,正在撬门。甲的行为对法益的危险已经非常紧迫,属于着手实行犯罪。(因此正当防卫开始的时间点早于“着手”)
注意设立防卫装置问题:不属于事前防卫,因为防卫装置在不法侵害来临时才发挥作用。若成立正当防卫则要求:1、防卫手段与不法侵害具有相当性;2、防卫手段不能侵害其他法益。
(二)不法侵害的结束
1、不法侵害的样态:可能比较缓和,也可能很紧迫
2、结束的内容:不法侵害的行为结束+不法侵害的危险(继续实施侵害的可能性)解除
3、结束的判断标准:时间上从行为时判断(不能做事后角度判断)+从一般人视角判断。
注意财产犯罪问题:犯罪人即使取得财物,但在被害人当场还来得及挽回损失的情形下,视为不法侵害尚未结束,可以实施正当防卫。
总结:追小偷问题,常结合“因果关系”考查
(1)追财行为:a、追赶途中小偷摔死,追赶行为合法,无罪;b、追上夺回财物,属于正当防卫。
(2)扭送行为:合法行为,但只能以控制小偷人身自由为目的和限度。
(3)不法侵害行为:如为泄愤进行殴打,具有严重性、紧迫性时,与小偷死亡有因果关系。
(三)防卫不适时的处理
若故意为之,则成立故意犯罪;若是过失,则成立过失犯罪;若无故意或过失,则是意外事件。
前期笔记梳理:
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建议收藏!22法考柏浪涛刑法笔记总结(四):危害行为与不作为犯
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