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- 1、资本溢价有什么作用呢
- 2、股东向公司注资中超过认缴出资部分的性质认定
1、资本溢价有什么作用呢
第一补偿原投资人资本的风险价值。由于创立者和新投资人所承受的风险不同，在创立时投资，不但投资风险性极其大，此外资产利润率不是很高，而新添加的投资人不仅仅是规避了产品试生产，把市场的风险降低，还享受了企业之前经营所形成的一些固定收益。因此为了保证原来投资者的权益，新添加的投资人需要付出超出原来投资者的出资额。
补偿企业，尚未确认的自创商誉。其实每一个企业从最初的建立，筹建直到生产运营，到开拓市场，构造企业的管理体系等，都要在无形之中增加企业的信誉，从而提升企业的财富。但是假定新投资人添加企业，将不容置喙的会分享至自编信誉的好处，因而新投资人必然要更大力度进行资本投入。
资本溢价，说得通俗易懂一点就是投资者所交的钱比公司当初建立时的注册资金更加多，换句话说就是企业在筹资的过程中，投资者的投资资本超出其注册资金的数额。
2、股东向公司注资中超过认缴出资部分的性质认定
现实中常见的情况在于公司股东实缴出资远低于其认缴出资，充分利用认缴资本制下股东所享有的出资时限利益，灵活安排出资时间，以提高资金利用效率。但在极少数的情况下，股东向公司的注资额也会远超其认缴出资数额，关于其超出认缴出资部分的资金性质如何认定，实践中的判决则五花八门、南辕北辙，本文拟将司法实践的主流观点做一简单梳理，希望对我国股权投资实践起到一定的参考作用。
一、相关法律规定
股东超过认缴出资部分向公司投入的资金是何性质法律并没有明确规定，司法实践中最常引用的有如下法律条款：
1、《中华人民共和国公司法》 第一百六十七条
股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。
2、《房地产开发企业会计制度》
第311号科目《资本公积》部分规定
一、本科目核算企业取得的资本公积，包括接受捐赠、资本溢价、法定资产重估增值、资本汇率折算差额等……
"资本溢价"：投资人交付的出资额大于注册资本而产生的差额。
3、《国务院关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知》（国发【1996】35号）
从1996年开始，对各种经营性投资项目，包括国有单位的基本建设、技术改造、房地产开发项目和集体投资项目，试行资本金制度，投资项目必须首先落实资本金才能进行建设；在投资项目的总投资中，除项目法人从银行或资金市场筹措的债务性资金外，还必须拥有一定比例的资本金；投资项目资本金，是指在投资项目总投资中，由投资者认缴的出资额，对投资项目来说是非债务性资金，项目法人 不承担这部分资金的任何利息和债务；投资者可按其出资的比例依法享有所有者权益，也可转让其出资，但不得以任何方式抽回；投资项目的资本金一次认缴，并根据批准建设的进度按比例逐年到位。
综上，我国现行法律、法规并没有直接对股东超出认缴出资部分的出资金额性质做出明确规定，以上所列文件仅仅是在专门领域就出资的专门性事项做出的规定，笔者认为并不能够简单粗暴的参照适用于其他领域。
二、司法观点梳理
事实上，虽然股东出资超过认缴出资的情况较为罕见，但现实中类似的案件也已经广泛发生。具体个案中人民法院也基于各种理由而做出了截然相反的判决，将具有代表性的司法观点摘录如下：
观点一：法律并未禁止股东向公司提供借款，事实上，在激烈的市场竞争之中，公司从市场进行融资总要承担巨额的融资成本，直接由股东向公司提供借款不仅可以有效降低公司的融资成本，也是现代公司尤其是集团公司优化资源配置，提高市场竞争力的有利选择，甚至是必然选择。因此，在有充分证据证实超出认缴出资部分为借款的情况下，认定该部分出资为借款不存在任何法律上的障碍。
(2016)粤06民终4194号案件：股东霍某超过注册资本向公司支付1960万元，转账备注为“投资款”，公司《资产负债表》将该款计入其他应付款科目。最终法院将之认定为股东借款，公司应当返还。
（2016）川0321民初1057号案件：2005年12月26日荣县驰宇盐化公司入股股东签订的《投资协议书》其性质并非股东会决议，而是平等主体之间因投资组建荣县驰宇盐化公司经协商一致达成的具有合同性质的协议，是各投资方的真实意思表示。协议中有关将股东出资额中超出其认缴注册资本金部分的资产价值作为公司对股东的负债并由公司偿还的约定未违反相关法律的禁止性规定，现行法律也未规定股东投入的超出注册资本的资金均应作为公司资本公积金不得返还。
观点二：股东对公司具有出资义务，股东出资后相应资产所有权即转移给公司。且相关规范性文件明确，股东超过认缴出资部分的投资款应认定为资本溢价，属于公司财产。股东不得通过伪造债务等方式抽逃出资，以损害公司及公司债权人的利益。
（2013）民提字第226号：股东对公司的实际出资大于应缴注册资本部分的，应属于公司的资本公积金。金华物业公司主张林金培对金华投资公司多缴的出资属于林金培对金华投资公司的借款，但未提供证据证明双方事先对该出资的性质为借款以及借款期限、借款利息等有特别约定，在此情形下，根据财政部的规定，林金培多缴的出资应为资本公积金，而非借款。
(2018)最高法民终108号案件：若项目法人没有根据核准的投资项目概算和建设进度及时调整注册资本金，投入的资金应先作为公司资本公积金备用，股东可以按出资比例向公司主张所有者权益，但出资后不得抽回，也不能转为公司的债务计算利息而变相抽逃。
三、类案裁判的主要考虑因素
虽然类似案件在实践中的判决各不相同，我们仍可尝试从相关判例中总结出人民法院在审理类案过程中的主要考虑因素：
1、类案之所以在实践中存在较大差异，主要原因在于人民法院在审理股东出资案件过程中需要平衡太多利益。其中既包括公司和股东的利益，也包括公司及债权人的利益，而后者往往在司法实践中处于优先保护的地位。因此，人民法院审理类案总是需要评估如将股东超出认缴出资部分认定为公司借款是否会侵犯公司及公司债权人的权益，如结果是肯定的，则审理机关天然具有否定性评价的倾向。
2、已经出现的判决中最值得引起重视的内容在于，股东向公司提供超出认缴出资的款项之时，是否和公司就该款项性质做出明确约定。如（2016）川0321民初1057号案件所示，我国法律并未禁止股东向公司提供借款，在有明确书面约定的前提下，公司依约向股东偿还借款不存在任何法律上的障碍。
3、应重点考虑股东超出认缴出资数额而出资的真实意愿和目的。该出资的真实意愿和目的有两层含义，其一在于该部分出资不应以工商登记作为认定出资性质的标准，如（2016）桂民再46号判决所示：国电集团增加投入的36187万元是以增资成注册资本为目的而投入，并不是赠与或作为股本溢价投入公司，不属于资本公积。虽然本案的增资程序尚未最终完成，相应增资未登记为注册资本，但不影响这部分资金属于出资的性质认定；其二在于应考虑股东超过认缴出资部分的出资是否具有提供给公司使用的实质目的。注册资本10万元的公司注定不能从事须投入上千万的项目，（2013）民提字第226号案件在判决时就考虑了注册资本100万，但公司最终需要投资1.46亿元的事实，从该角度否认了股东超过认缴出资部分为借贷的主张。
四、实践中的启示
1、股东可以超出认缴出资数额向公司投资，也可以自由决定超出认缴出资部分是属于公司的资本溢价还是属于股东对公司享有之债权。
2、股东向公司取回资产本身就有抽逃出资的重大嫌疑，尤其是公司债权人众多，公司资不抵债的前提下更容易遭到公司众多债权人的疯狂挑战。因此股东在超出认缴出资向公司提供款项之时必须与公司明确约定该款项的性质。
3、证据是诉讼的桥梁，股东向公司提供借款的证据必须形成体系。如公司以主要资产作抵押向股东借款的情况，最好经股东会审议决定，不能《借款协议》上有公司公章，但公司主要股东却对借款事宜一无所知，这样即使借贷合意为真，一旦公司资不抵债需要执行公司主要资产的时候，相关股东也很难免除抽逃出资的嫌疑。
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